國家賠償法平時作業（一）

年級專業:2010秋開本法學 學號: 姓名: 成績:

一•名詞解釋（每題5分國家賠償法形成性考核三答案 ，共25分）

1 國家賠償——國家依照國家賠償法國家賠償法形成性考核三答案 的規定，通過法定賠償義務機關對國家機關及其工作人員違法行使職權侵犯公民、法人和其他組織合法權益造成的損害所給予的賠償。

2 權利救濟功能——指當公民、組織的合法權益收到國家機關或工作人員執行職務行為的違法侵犯并造成損害時，國家賠償所具有的對公民、組織受侵害的合法權益給予恢復或彌補的功能。

3 國家賠償法——指調整國家賠償責任的法律規范的總稱。狹義的國家賠償法指國家賠償法典，即國家按照立法程序制定的系統規定國家賠償責任的原則、條件、范圍、標準、方法與程序等的法律文件。

4 危險責任原則——不論行政主體及其公務員有無過錯，只要是執行職務侵犯了相對方合法權益并造成了損害，國家即應承擔賠償責任。

5 職務違法行為——是指國家機關及其公務人員違反法律的規定執行職務，侵犯他人合法權益的行為。

二、不定項選擇題（每題3分，共15分）

1 國家賠償法形成性考核三答案 我國國家賠償以國家機關及其工作人員行使職權時的――為前提條件。（C)

A.個人過錯 B.公務過錯 C.行為違法 D.無過錯責任

2 我國國家賠償包括――。（B.C.D)

A.立法賠償 B.行政賠償 C.刑事賠償 D.民事行政審判賠償

3 我國的行政賠償依照其致害原因主要包括――。(A)

A. 因行政機關或公務人員的權力作用違法而引起的行政賠償

B. 因公務機關.公務人員或國有企事業單位執行非權力性公務而 引起的行政賠償

C、軍事賠償 D.國有公共設施或管理欠缺而起的國家賠償

4.西方最早確立 國家賠償制度的國家是――。(A)

A. 法國 B德國 C英國 D美國

5.我國最早規定國家賠償責任的法律文件是――。(A)

A. 1954年《中華人民共和國海港管理暫行條例》 B. 1954年《中華人民共和國憲法》

C. 1982年《中華人民共和國憲法》 D. 1994年《中華人民共和國國家賠償法》

三.問答題（每題15分，共45分）

1. 為什么要建立國家賠償制度？你認為哪一種國家賠償理論最能說明這個問題？為什么?

答：國家賠償具有權利救濟功能、制約預防功能、公務保護功能、僑民保護功能、利益調整以及體現民主與標示法治的功能。建立國家賠償制度，以法律的形式把國家賠償責任確定下來，實現憲法賦予公民的基本權力，以保護公民的合法權益和民主權利，使國家賠償的功能得以實現，有效地制約公共權力的膨脹和濫用，推進國家民主與法制建設都具有重要的作用。

“民主國家目的論（人權保障論）”等人權思想理論最能說明這個問題，這種理論認為保護人權是民主國家的基本目的和任務之一，當公民受到其他公民和組織的侵害時，國家有責任使其得到賠償并依法對侵權人予以懲罰，而當公民受到國家本身的侵害時，國家當然更有責任對公民的損害予以賠償。人權理論的一個重大貢獻就是將人的權利放在第一位，把人，尤其個體的人，從公共權力的巨大陰影和威脅中解放出來，強調公共權力的產生和行使都是為人謀福利的，是政府服務于人，而不是人侍候政府。這些觀點理論的共同點就是在國家和人民的關系上強調平等，要求國家在享有權力的同時，必須承擔保證權力行使是為了人民的權益，不得侵犯人民的合法權益的義務，否則就要賠償。這種觀點理論對國家賠償制度的建立起了直接的推動作用，也奠定了賠償法的理論基礎。

2. 我國為什么要建立國家賠償制度？

答：我國是人民民主專政的社會主義國家，國家機關及其工作人員執行職務時的違法行為造成公民[組織合法權益損害的，國家自然要負賠償責任。制定一部較為統一完備的國家賠償法來調整這內關系顯得極為重要，況且，我國已具備了制定國家賠償法的現實條件。

（1）．制定國家賠償法是完善我國社會主義法制建設的必然要求，要使國家賠償從原則到實際可行的一整套較為完整的法律制度，國家賠償法制定也就成為必須。

（2）．制定國家賠償法是建立社會主義市場經濟必然要求。

（3）、制定國家賠償法，對防腐倡廉、提高行政效率有積極的推動作用。

（4）、制定國家賠償法，有助于消除社會不安定因素，維護安定團結的政治局面和社會環境。

（5）、國家賠償法的制定也是保護我國僑民及出國人員合法權益的需要

國家賠償作為一部重要的部門法，必將在社會主義法制建設、統一法律、促進政治體制改革中發揮巨大作用。

3. 如何評價我國國家賠償法的違法原則？

答：我國國家賠償法確定的歸責原則為違法原則，即以職務違法行為為歸責的根本標準，而不問其過錯有無。違法原則以職務違法行為為歸責的根本標準，實現了認定標準的客觀化，其在擺脫過錯原則羈絆方面無疑比公務過錯理論更加干凈、徹底，不再帶有絲毫主觀虛擬色彩。“違法原則”也與憲法的規定一致，與行政訴訟法的規定協調，簡單明了，好理解，易操作。

違法原則也存在一些問題，對 職務違法行為的涵義及標準如何界定，理論上爭論很大，違法原則提供的救濟范圍不如公務過錯寬。

四.案例分析（本題15分）

警察張某身著制服，為個人私欲，佯裝執行職務，為圖謀李某的財物而槍殺李某。

問：張某對李某的行為應否由國家予以賠償?試以國家侵權賠償責任的構成要件分析之.

答：應賠償。

國家侵權賠償構成要件為：職務行為主體、職務違法行為、損害事實、因果關系。

張某是國家公安機關工作人員，利用其警察身份和職務便利，身著警服，假借執行公務，為圖謀李某財物而槍殺李某，實屬職務違法行為，而非個人行為。警察張某以執行公務名義，違法侵犯無辜公民李某的生命權，具備國家侵權賠償責任的四個構成要件，根據國家賠償法有關條款，張某所在公安機關有義務為此承擔國家賠償責任。公安機關承擔了刑事賠償義務后，應依法追究張某的刑事責任。

國家賠償法平時作業（二）

年級專業:2010秋開本法學 學號: 姓名: 成績:

一、名詞解釋（每題5分，共25分）

1． 行政先行處理原則——在行政賠償義務機關要求賠償請求人向法院提起行政賠償訴訟之前，應先向行政賠償義務機關要求賠償，由行政機關依法進行處理。

2． 行政賠償請求人——具體地說，是其合法權益受到行政活動中違法行為的侵害，向行政賠償義務機關或人民法院提起訴訟，請求行政賠償的人，包括公民、法人和其他組織。。

3． 行政賠償義務機關——是指因其違法行使行政職權侵犯他人合法權益的行為，而被公民、法人或其他組織要求賠償損失的行政機關及其法律、法規授予行政權的組織。

4． 行政賠償程序——即行政賠償請求人向國家行政賠償義務機關請求行政賠償，行政賠償義務機關給予行政賠償以及通過人民法院解決行政賠償的方式、方法和步驟。

5． 行政追償——是指國家向行政賠償請求人支付賠償費用后，依法責令有故意或重大過失的公務員、受委托的組織和人員承擔部分或全部費用的法律制度

二、選擇題（每題4分，共20分）

1、某甲因調戲婦女被帶到派出所，有一警察從外面進來，看到某甲態度不好，便踢了某甲一腳，卻造成某甲脾臟破裂。為此――。(2、 4)

（1） 該警察所在的派出所應對某甲承擔賠償責任（2） 該警察所在的公安局應對某甲承擔賠償責任

（3） 某甲自行承擔 （4） 對某甲實行國家賠償后，對該警察實行追償

2、行政機關違法作出沒收張某錄像機的決定，張某氣憤之極而砸毀了自己的錄像機，為此――。(2)

（1）應由某行政機關賠償 （2）張某不能主張行政賠償

（3）由行政機關與張某共同承擔 （4）減輕行政機關的賠償責任

3、甲為工商局干部，乙為公安局干部，兩人共同違法作出沒收李某財產的決定，為此――。(2)

（1）甲乙共同賠償 （2）工商局與公安局共同賠償

（3）甲乙分別賠償 （4）工商局與公安局分別賠償

4、某縣公安局對林某違法作出拘留3天的行政處罰，林某向某市公安局申請復議，某市公安局違法作出拘留7天的行政處罰，為此――(1、 2)

（1）某縣公安局承擔賠償拘留3天的責任 （2）某市公安局承擔賠償拘留4天的責任

（3）某縣、市公安局共同賠償拘留7天的責任 （4）某市公安局承擔賠償拘留7天的責任

5、劉某擬向鎮政府要求賠償亂攤派的費用，為此，劉某應――。(1、 3)

（1）應向鎮政府提出 （2）不服鎮政府的決定，再向縣政府申請復議

（3）不服鎮政府的決定，再向縣法院提起訴訟 （4）不服縣政府的復議決定，再向縣法院提起訴訟

二、問答題（每題10分，共40分）

1、侵犯人身權的違法行政行為有哪些?

答：有以下幾點：（1）、違法拘留或違法采取限制公民人身自由的行政強制措施。

（2）、非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的行為。

（3）、以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的。

（4）、違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。

（5）、造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。

2、侵犯財產權的違法行政行為有哪些？

答：（1）、違法實施罰款或吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰的。

（2）、外對財產采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的。

（3）、違反國家規定征收財物、攤派費用的。

（4）、造成財產損害的其他違法情形。

3、回答我國行政賠償義務機關

答：行政機關及其工作人員行使行政職權侵犯他人合法權益并造成損害的，該行政機關為義務機關。主要包括以下幾類；

（1）、實施侵害的行政機關。

（2）、法律、法規授予行政權的組織。

（3）、委托的行政機關。

（4）、行政復議機關。

（5）、上述賠償義務機關被撤消后的賠償義務機關。

4、.請求行政賠償的要件是什么？

答：要件為；（1）、請求人的賠償請求必須是向賠償義務機關提出，其他任何機關均無權直接受理。（2）、請求人必須具有請求權。（3）、必須在法定期限內提出。（3）、所提之賠償請求必須是法律規定應該賠償之損害范圍或我國國家賠償法對行政賠償的范圍有明確規定的。

三、案例分析（本題15分）

王某被 警察甲刑訊逼供致傷，因不堪忍受割脈自殺，共計化去醫藥費8萬元，問：本案應如何處理？法律依據是什么？

答：警察甲所在公安機關應對王某的致傷承擔賠償責任。警察甲在執行職務中刑訊逼供，以暴力行為造成王某身體傷害，根據國家賠償法第15條第4款規定，屬于國家承擔刑事賠償責任的事項。公安機關應賠償王某治傷花費的醫療費。

王某割脈自殺的行為所造成的身體傷害，與警察甲的刑訊逼供違法行為之間沒有直接的因果關系，是王某故意自傷行為直接造成的。這種情況屬于國家賠償法第17條第5款規定的“因公民自傷、自殘等故意行為致使損害發生的，國家不承擔賠償責任的事項。”王某對此所花費的醫療費，公安機關不承擔賠償責任。

國家賠償法平時作業（三）

年級專業:2010秋開本法學 學號: 姓名: 成績:

一、名詞解釋（每題5分，共25分）

1. 刑事賠償范圍——也稱冤獄賠償范圍，指對國家刑事賠償責任應當界定在種范圍之內。包括國家依法應當承擔刑事賠償責任的積極思想事項和國家依法不承擔賠償責任的消極事項兩種。

2. 刑事賠償請求人——即因行使偵查、檢察、審判和監獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時違法侵害其人身權和財產權依照國家賠償法的有關規定有勸提起國家賠償的人，包括公民、法人和其他組織。

3. 刑事賠償義務機關——行使國家偵查、檢察、審判和監獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時違法侵害公民、法人和其它組織的合法權益造成損害的，該機關為刑事賠償義務機關 。

4. 刑事賠償程序——指國家對于因司法機關及其工作人員在刑事訴訟過程中不法侵犯公民和組織的合法權益而受到損害的當事人予以賠償的程序。

5. 刑事賠償的復議程序——指請求人向賠償義務機關提出賠償請求后，賠償義務機關不予賠償，或者請求人對賠償金有異議時，向賠償義務機關的上級機關提出復議申請，由復議機關經審查而對賠償爭議作出決定的活動。

二、不定項選擇題（每題4分，共16分）

1． 警察王某對李某刑訊逼供致傷，為此―― (B C)

A． 李某可要求王某賠償心 B． 李某可要求王某所在的公安機關賠償

C． 公安機關可在對王某賠償后，向李某追償 D．公安機關應為李某消除影響，并賠禮道歉

2． 劉某（15周歲，中學生）因參與打架斗毆被甲公安機關刑事拘留，后被乙檢察院批準逮捕，后被丙法院因未達到刑事責任年齡宣告無罪。為此對劉某應―― (D)

A． 甲公安機關賠償 B． 乙檢察院賠償 C． 丙法院賠償 D．不予賠償

3． 章某因故意殺人被A公安局拘留，后 被B檢察院批準逮捕，后被C法院因證據不足為由宣告無罪，為此―― (B)

A． A公安局賠償 B． B檢察院賠償 C． C法院賠償 D．不予賠償

4． 吳某依據縣法院作出的無罪判決，擬對縣公安局的拘留決定、縣檢察院的逮捕決定要求賠償，為此―― (B C)

A． 向縣法院提出 B． 向縣檢察院提出 C． 向縣公安局提出 D．向所在地中級法院提起賠償訴訟

三、問答題（共40分）

1． 國家承擔賠償責任的事項有哪些？

答：國家承擔賠償責任的事項有：在刑事訴訟中，錯誤拘留、錯誤逮捕、無罪錯判已經執行的行為；刑訊逼供、違法使用武器、警械、毆打或者以其他方法造成公民傷害或死亡的行為；違法采取查封、扣押、凍結、追繳等措施，造成財產損害的行為；依照審判監督程序改判無罪的，原判罰金、沒收財產已經執行的情形。

2． 什么是民事、行政審判賠償責任？

答：人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強制措施、保全措施或者對判決執行錯誤，造成損害的，國家應負賠償責任。

3． 我國刑事賠償義務機關如何確定？

答：1、對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的，作出拘留決定的機關為賠償義務機關；2、對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的，作出逮捕決定的機關為賠償義務機關；3、再審改判無罪的，作出原生效判決的法院為賠償義務機關；二審改判無罪的，作出一審判決的法院和作出逮捕決定的機關為共同賠償義務機關；5、刑訊逼供、毆打或者以其它暴力行為造成死亡的，或者違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的，作出上述行為的工作人員所屬機關為賠償義務機關。

4． 刑事追償的成立要件是什么？

答：刑事追償的成立要件是；一是執行職務的工作人員有故意或重大過失；二是必須在賠償義務機關已經行了賠償義務后才能行使追償權；三是追償權必須在法定期限內行使。

三、案例分析（19分）

沈某經市中級法院再審改判其貪污罪因證據不足不成立，為此，其擬對作出一、二審判決的縣、市法院要求賠償。試分析法律依據及程序。

答：根據此案可以看出，原一、二審法院（縣、市法院）均判定沈某有罪，而二審法院（市法院）的判決是生效判決。沈某根據最高人民法院關于執行國家賠償法幾個問題的解釋第5條和國家賠償法第19條第4款的規定：“再審改判無罪的，作出原生效判決的 人民法院為賠償義務機關”，“原二審法院維持一審法院判決或者對一審法院判決予以改判的，原二審法院為賠償義務機關”。因此，沈某應向作出二審判決的市法院請求賠償。

請求賠償的程序為：沈某先向賠償義務機關即作出二審判決的市法院提出賠償，如果沈某對市法院賠償處理決定不服或者市法院逾期不予賠償，沈某可自收到處理決定之日或期間屆滿之日起30日日內省高級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。省高級人民法院賠償委員會應根據決定程序就賠償問題作出賠償決定。

國家賠償法平時作業 四

年級專業:2010秋開本法學 學號: 姓名: 成績:

一、名詞解釋（共25分）

1. 金錢賠償——即以貨幣支付的方式，在計算或估算損害程度后，給予受害者適當賠償額度的賠償。

2. 恢復原狀——是指負有賠償義務的機關按照被害人的愿望和要求恢復損害發生前的原本狀態。

3. 國家賠償時效——時效是指一定的事實狀態持續一定時間而產生一定的法律后果的法律制度。國家賠償法規定 的時效是請求時效，即賠償請求人請求國家賠償的有效期限。賠償請求人只有在國家規定的期限內請求賠償義務機關賠償，其請求權才能實現。

4. 返還財產——是指賠償義務機關將有關財產歸還對其享有所有權的受害方的賠償形式。

5. 國家賠償法的實施——是指國家賠償規范的要求在社會中獲得實現的過程，是國家賠償法作用于社會關系的特殊形式。

二、選擇題(每題4分，共20分)

1. 我國國家賠償的方式是―― （B）

A. 金錢賠償為主，恢復原狀為輔的方式 B. 金錢賠償為主，恢復原狀，返還財產為輔的方式

C. 任意選擇的方式 D. 金錢賠償的方式

2. 我國國家賠償法所確定的賠償標準，基本上是采用―― （C）

A. 懲罰性原則 B. 補償性原則 C. 慰撫性原則 D. 綜合性原則

3. 某甲因被乙警察刑訊逼供致死，家中有父（65歲）、子（6歲）、妻子（34歲），為此，國家應賠償――。（A B C）

A. 死亡賠償金 B. 父之生活費 C. 子之生活費 D. 妻之生活費

4. 某甲被警察乙毆打致六級殘廢，為此，警察乙所在公安局應賠償―（A C ）

A.醫療費 B.誤工收入 C.殘疾賠償金 D.生活費

5. 某工商局違法責令甲廠停業，為此工商局應賠償―― （A）

A. 停業期間必要的經常性費用 B. 停業期間的一切可得性利益

C. 甲廠上一年度的稅后利潤乘以停業天數計算 D. 按評估機構的評估結果減半賠償

三、問答（40分）

1. 侵犯生命權致人死亡的賠償標準

答：侵犯生命權致人死亡的，應當支付死亡賠償機金、喪葬費。總額為國家上年度職工平均工資的20陪，對于死者生前撫養的無勞動能力的人，應當支付生活費。

2. 侵犯健康權的賠償標準

答：侵犯健康權的賠償標準為：1、造成身體傷害的，應支付醫療費，以及賠償因無感誤工而減少的收入，減少的收入每日賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算，最高額度為國家上年度職工年平均工資的5 陪。2、造成部分或全部喪失勞動能力的，應支付醫療費、殘疾賠償金。殘疾賠償金為部分喪失勞動能力的最高額為國家上年度職工年平均工資的10倍，全部喪失勞動能力的最高額為國家上年度職工年平均工資的20倍。造成全部喪失勞動能力的，對其撫養的無勞動能力的人，應支付生活費。

3. 侵犯財產權的賠償標準

答；一是財產被損壞、滅失或拍賣的標準，應返還的財產被損壞無法恢復原狀的，應按照損害程度給負相應的賠償金；應返還的財產滅失的，給負相與的賠償金，查封、扣押、凍結之外造成財產損壞或者滅失的，應賠償相應的金錢；財產已經拍賣的，給付拍買所得的金錢。

二是違法吊銷許可證和執照、責令停產停業造成損失的賠償標準，是賠償停產停業期間必要的經常性費用，包括租金、水電費等。

4. 對名譽權、榮譽權損害的補救

答：根據國家賠償法第30條的規定，行政機關及其工作人員、司法機關及其工作人員違法采取了拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施，非法拘禁或者以其他方式非法剝奪人身自由的，錯誤拘留的、錯誤逮捕的、無罪錯判并且刑罰已經執行的，由上述違法行為造成受害人名譽權、榮譽權受到損害的，應在侵權行為影響的范圍內，為受害人消除影響，恢復名譽，賠禮道歉。

四、分析案例(15分)

李某被警察甲在看守所借故毆打致終身殘廢，化去醫藥費6萬元，家中有母76歲，女5歲，妻子35歲。問：本案如何處理？為什么？

答：警察甲的行為屬于司法機關工作人員違法行使職權，以暴力毆打行為造成李某身體傷害，根據國家賠償法第15條第4款和第19條的規定，警察甲所在的司法機關為賠償義務機關，應賠償因違法行為侵犯李某健康權所造成的身體損害（李某終身殘廢，已全部喪失勞動能力）。

具體賠償辦法為：根據國家賠償法第27條第二款的規定，司法機關應向李某支付6萬元醫療費，并支付國家上年度職工年平均工資20倍的殘疾賠償金，同時，對李某母親給付生活費至其死亡時止，對其女兒給付生活費至18周歲為止。

作業1 同學們自己獨立完成國家賠償法形成性考核三答案 ，凡是小論文未寫者，成績為零。

作業2

一 1993年3月28日，李某和關某一起去河邊釣魚，后二人回家。路上沒走多遠，李某改變主意，對關某說，不如到主河去摸魚，關某同意，二人折回主河流處。在經過一片樹林時，二人進入玩耍。玩耍中二人都吸了煙，并玩了彈火柴游戲。在走出樹林時，關某見樹林邊有一隊枯草，即劃火柴將枯草點著。火苗迅速升起，并向樹林里蔓延。二人急忙撲打，但因火勢越燒越大，未能撲滅，二人驚慌離開現場跑回家。某市林業局依據《中華人民共和國森林防火條例》，授權某鄉人民政府為原告，以李某與關某放火燒毀該鄉果園村的樹林50畝，造成經濟損失達4000元為由，于1993年4月3日作出處罰決定：對關某罰款500元，并令其賠償經濟損失2500元，令李某賠償經濟損失1500元。李某對處罰決定不服，向某市人民法院提起訴訟。

問：運用所學知識分析本案誰是行政行為的主體國家賠償法形成性考核三答案 ？

鄉人民政府是行政行為的主體。依據《中華人民共和國森林防火條例》，授權鄉人民政府，鄉人民政府屬于被授權的組織，被授權的組織享有法律、法規所授予的特定的行政職權，屬于行政主體。鄉人民政府依據《中華人民共和國森林防火條例》具有處罰的權力，能以自己的名義行使處罰權，能獨立對外承擔其行為所產生的法律責任，是行政行為的主體。

二 1996年5月15日，吳某從常德市到韶關辦事。次日凌晨二時許，吳某到其住在韶關的姑姑家，其姑姑家與王某的住所分屬前后相鄰的兩幢樓。黑夜中吳誤將第5幢樓認為是第4幢樓，吳某上樓到王某家門口，便用其姑姑給的鑰匙開王的房門，開了約三分鐘，門打不開。正在睡覺的王某夫婦被開門聲吵醒，以為有小偷，便拿了一把三角刮刀去開門。吳聽到房內有動靜后沒出聲，劉開門后發現吳穿著大衣站在門口，手里拿著長條狀物，（實為報紙）便用三角刮刀向吳刺去，致吳右肩受傷，被送醫院治療用去醫療費996元，經韶關市公安局鑒定屬輕微傷。在吳住院的第二天，劉某前往醫院看望，并向吳道歉。九公里派出所經調查、取證、詢問當事人后，越5月25日作出治安管理處罰裁決書，對劉毆傷他人的行為給予警告處罰，并裁決劉某賠償吳某1000元，負擔醫療費996元。劉某不服上述兩項裁決，向韶關市公安局申請復議，韶關市公安局經復議，作出裁決維持九公里派出所的原裁決，劉某仍不服，向韶關市某區人民法院提起訴訟。

劉某訴稱，其行為并非故意毆打他人，吳某誤開門也有過錯，在當時特定環境下認為吳某是小偷而誤傷，可以給予民事賠償，而不應受到治安處罰，被告的行政處罰裁決不公正。被告九公里派出所辯稱，劉某持刀傷人，其行為違反了治安管理處罰條例的有關規定，應受到行政處罰。法院經審理認為，吳某在深夜錯開原告的門，在聽到屋內有動靜時，又沒有用正確的方法叫門，原告在心理極度緊張的情況下用防身的工具刀誤傷吳某，其行為雖造成吳某輕微傷，但主觀上沒有違反治安管理的故意，故不能構成觸犯治安管理處罰條例的客體，被告對此作出處罰欠妥，故此判決：撤銷九公里派出所治安管理處罰書和賠償損失、負擔醫藥費用裁決書。

問題：運用所學知識分析本案中派出所在行政上的主體資格。

本案中派出所具有行政法上的行政資格。派出所有警告的權力。派出所是以自己的名義作出警告處罰。派出所能夠獨立對外承擔其行為所產生的法律責任。綜上，派出所具有行政法的主體資格。

三 1994年9月，田某考入北京科技大學，取得本科學籍。1996年2月29日，田某在參加電磁學課程補考過程中，隨身攜帶寫有電磁學公式的紙條并被發現。同年3月5日，北京科技大學認定田某的行為是考試作弊，決定對田某按退學處理，并于4月10日填發了學籍變動通知。但是，北京科技大學沒有直接向田某宣布處分和送達變更學籍通知，也未給田某辦理退學手續。田某繼續在北京科技大學以在校學生的身份參加正常的學習及學校組織的其他各項活動，北京科技大學也每年都收取田某交納的教育費，并為田某注冊、發放大學生補助津貼、安排其參加畢業設計等。田某在北京科技大學4年的學習中，成績全部合格，并且還獲得優秀畢業論文。1998年畢業之際，北京科技大學認為田某已被退學處理，其學籍已被取消，不具備高校大學生的畢業條件，拒絕給田某頒發畢業證、學位證、辦理畢業派遣手續。田某不服并向海淀區人民法院提起行政訴訟，要求北京科技大學為其頒發畢業證、學位證一、辦理派遣手續、賠償經濟損失3000元及在校報上公開賠禮道歉。北京市海淀區人民法院于1999年2月14日作出一審判決：被告北京科技大學在30日內向原告田某頒發畢業證、60日內召集本校學位評定委員會審核田某的學士學位資格，30日內辦理派遣手續，駁回原告田某的其他訴訟請求。一審判決后，北京科技大學向北京市第一中級人民法院提出上訴，1999年4月26日，北京市第一中級人民法院駁回北京科技大學的上訴，維持一審判決。

問題：1 北京科技大學作出的退學處分是否屬于行政訴訟受案范圍？

2 法院判令被告在特定期限內履行一系列特定內容的義務是否侵犯了行政權？

3 原告田某的賠償請求與賠禮道歉請求為何被駁回？

答：北京科技大學沒有直接向田某宣布處分決定和送達變更學籍通知，也未給田某辦理退學手續，處罰程序不符合法律規定，并且每年收取田某教育費等一系列行為，說明田某仍是在校大學生，成績合格，符合畢業條件。然而北京科技大學不履行法定職責，不給頒發畢業證、學位證、派遣證，依據中華人民共和國行政訴訟法的11條規定，應屬于行政訴訟案件。

沒有侵犯行政權。行政訴訟法第54條規定“被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內履行。”本案中要求北京科技大學在一定期限內發畢業證、審核學士學位，辦理派遣證，屬于依法辦事，沒有侵犯行政權。

要求獲得行政賠償，應符合中華人民共和國國家賠償法第3條、第4條的規定，即應屬于行政賠償的范圍。本案不發畢業證、學位證、派遣證，不屬于行政賠償范圍，所以田某的賠償請求被駁回。

作業3

一 填空題

1 行政許可權的行使，應當以（行政相對方）申請為前提。

2 行政主體是享有國家行政權力，實施行政活動的（組織）。

3 按照行政機關所轄的區域范圍不同，可以分為（中央）行政機關和（地方）行政機關。

4 機關的民事行為同公務行為可以根據各自行為的特征來確認：具有縱向管理性質的行為屬于（公務行為），具有平等有償特點的行為一般是（民事行為）。

5 從法律意義上講，行政立法必須遵循的兩個原則是：（民主原則）（效率原則）。

6行政復議原則上采取（書面）審查的辦法。

7公民、法人或其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起（60）日內提出行政復議。

8 行政賠償的責任形式是（損害賠償）。

9 （行政侵權行為）是構成行政賠償責任的首要條件。

10行政訴訟參與人包括（行政訴訟的當事人）和（訴訟代理人）。

11當事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中，稱為（上訴人）和（被上訴人）。

12經審查，人民法院認為起訴符合法定條件的，應當在（7）日內立案，并通知原告。

13人民法院在審理行政案件時，不得以調解為必經審理程序及結案方式。但是，（行政賠償）訴訟可以適用調解。

14行政判決分為（維持判決）和（依法改判）。

二 選擇題

1在行政法律關系雙方當事人中（AB）。

A行政相對方是不可少的 B必有一方是行政主體

C必有一方是國家行政機關 D權利義務關系是平等的

2下列各項中，不具有行政主體資格的是（D）。

A鄉鎮人民政府 B公安派出所

C街道辦事處 D公安局法制科

3下列各項中，不屬于行政職權的是（D）。

A行政處罰權 B行政復議權

C行政指導權 D行政審判權

4甲乙二人的違法事實和情節相同，但公安機關對甲裁決拘留，而對乙只罰款50元，這顯然是 不公正的。這種行為屬于（BD）。

A 不同情況，相同處罰 B同等情況，不同處罰。

C違法行為 D違反公正的程序。

5李某是縣辦公室的安全保衛干部，被借調到縣公安局，在借調的一次執行任務中，違法剝奪某人人身自由。在這里，（B）是行政賠償義務機關。

A縣辦公室 B縣公安局

C縣人民政府 D縣人事部門

6對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由（AB）人民法院管轄。

A被告所在地 B原告所在地

C公安機關所在地 D原告選擇

7法定代理人的代理權是基于親權或監護權而產生的，因而其在訴訟中居于（AB）的訴訟地位。

A與被告相類似 B與原告相類似

C 核心 D主導

8行政訴訟第三人包括（ABD）。

A原告 B被告

C代理人 D第三人

9行政訴訟法律關系的主體主要有（BC）。

A人民法院 B訴訟參加人

C訴訟參與人 D人民檢察院

10決定一經送達即發生法律效力，（A）。

A 當事人對人民法院的決定一律不準上訴

B當事人不服時，有權在接到決定之日起10日向上一級人民法院提起上訴。

C當事人不服時，有權在接到決定之日起7日內向上一級人民法院提出上訴。

D當事人不服時，有權在接到決定之日起5日內向上一級人民法院提起上訴。

三 名詞解釋

1行政法律事實

書上第8頁

2資格許可

書上第90頁

3要式行政行為

書上第70頁

4行政不當

書上第195頁

四 簡答題

1簡述行政法的法源的形式

書上第10頁

2簡述行政許可的特征

書上第88頁

3簡述一般行政監督的主要方式

書上第184頁

五 論述題

1論述行政主體的特征

書上第24頁

2論述追償制度與賠償制度的關系

書上第249頁

六案例分析

2000年4月29日，某縣的一個考場內，開考約30分鐘后，監考老師發現一名來自公安系統的女考生拿出資料抄襲。監考老師向其提醒不能抄襲。該考生仍然繼續抄襲，無奈監考老師收繳了其資料。但不久該考生又拿出一份資料抄襲，監考老師在幾次提醒無效的情況下，沒收了她的資料，并當場告訴她：“國家賠償法形成性考核三答案 你這門考試以零分處理”，該考生并無異議。考慮到該考生只差兩們就拿到所學專業的文憑。因此考后縣自考辦研究決定，只在要上報的考場情況登記表上登記該考生“夾帶資料，并建議給予從輕處分”，所考科目 為零分。該考生接到此處分決定后不服，6月6日，向縣政府寫了一份《行政復議申請書》，認為監考老師是誣告，成績應算作合格。要求自考辦公開賠禮道歉，并付其精神損害賠償金。現政府經過調查認為，對高等教育自學考試應考者的舞弊行為及其他違反考試規則行為的處罰權應屬省考委，縣自考辦對申請人作零分處理的決定無法定職權。根據此，縣政府撤銷現自考辦的處理決定，上報市自考辦作出決定：根據《高等教育自學考試暫行條例》和《參考細則》的有關規定，對該考生的應考應以零分計算，停考兩年。該考生仍不服，7月21日向市政府提請行政復議，9月23日，某市政府法制辦經合議作出撤銷某市自考辦的決定。

問題：結合所學知識分析本案應以哪個機關為行政復議機關？

答：行政復議法第12條規定，對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。根據該條規定，市自考辦作出決定處罰考生，考生可以向市人民政府申請行政復議，也可以向省自考委申請行政復議。

作業四

一填空題

1行政職責是指行政主體在行使職權過程中，必須承擔的（法定義務）。

2行政職務的產生主要有四種程序：（選任）（委任）（調任）（聘任）。

3行政相對方的法律地位是通過其在行政法律關系中的（權利）和（義務）表現出來的。

4從法律意義上講，行政立法程序必須遵循兩個原則，一是（民主原則）二是（效率原則）。

5行政合同的締結方式主要有招標（拍賣）（邀請發價）（直接磋商）等方式。

6根據強制執行的對象分為（對財產）（行為）（人身）三種執行方式。

7行政處罰案件由（違法行為發生地）的縣級以上人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。

8申戒罰的具體形式有（警告）和（通報批評）。

9行政賠償責任的歸責原則主要有：（過錯責任）原則國家賠償法形成性考核三答案 ；（危險責任）原則；違法責任原則。

二選擇題

1下列屬于行政行為的是（C）。

A某縣民政局建設辦公樓的行為

B某縣民政局起訴建筑公司違約的行為

C某縣民政局越權處罰違法的建筑公司的行為

D某縣民政局依建筑合同獎勵建筑公司的行為

2行政法的調整對象是（B）。

A行政關系B行政法律關系

C外部行政關系D行政管理關系

3下列四個選項中，其效力等級從高到低依次是（ACBD）。

A法律B地方性法規

C行政法規D規章

4（ABCD）有權制定地方性法規。

A省、自治區、直轄市的人大和人大常委會

B經濟特區市的人大和人大常委會

C省、自治區人民政府所在地的市的人大和人大常委會

D國務院批準的較大的市的人大和人大常委會

5 行政訴訟撤銷判決有（A BD）等幾種形式。

A判決全部撤銷B判決部分撤銷

C判決撤銷不合法的主體資格D判決撤銷并責成被告重新作出具體行政行為

6當事人對財產保全的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間（A）。

A不停止裁定的執行 B停止裁定的執行

C裁定執行與否由當事人決定 D中止裁定的執行

7在行政訴訟法律關系中，原告特有的訴訟權利之一是（B）。

A委托訴訟代理人 B撤訴

C申請回避 D提出上訴

8經復議機關復議，復議機關改變原具體行政行為的，（B）是被告。

A原機關和復議機關 B復議機關

C申請回避 D提起上訴

9作為一方當事人的行政機關被合并到另一個行政機關，屬于（A）。

A行政法律關系主體的變更 B行政法律關系客體的變更

C行政法律關系內容的變更 D行政法律關系的消滅

10《中華人民共和國治安管理處罰條例》第44條規定：“對違反交通管理行為處罰的實施辦法，由國務院另行制定”，屬（B）。

A創制性立法 B授權性立法

C實施條例立法 D職權立法

三 名詞解釋

1國家行政機關

書上第30頁

2行政許可

第88頁

3行政處罰

第150頁

4行政訴訟

第265頁

四 簡答題

1簡述劃分個人行為與機關行為的標準

第50頁

2簡述被委托組織與被授權組織的區別

第58頁

3簡述行政訴訟原告的法律特征

第295頁

五 論述題

1試論行政 行為的合法要件

第75頁

2論行政主體承擔行政責任的方式

第196—197頁

六案例分析

某甲一年前下崗后，在家門口經營一個煙酒副食門市部。一天早上某甲剛開門，工商所的一名工作人員王某進來，說是要買一條高級香煙，這人拿了煙，某甲讓他付款，王某卻執意不肯。為此，二人撕打了起來，最后雙方都受傷，某甲傷的比較重。事后，工商所負責人主持調解，讓王某付某甲煙款，醫藥費各自承擔。他們讓某甲在調解協議上簽字，某甲認為工商所在偏袒王某就未簽字。誰知這事一拖就是兩個月，某甲去工商所，他們不是避而不見，就是說還沒有協商好，某甲也不知道該如何辦？

問題：結合所學知識分析本案中某甲是否可以工商所為被告提起行政訴訟？

答：工商所王某到某甲的煙酒副食門市部購買香煙不付款與某甲動手打架。王某的行為不是以工商所的名義作出的，而是以個人名義與某甲發生沖突的。王某的行為與履行職責無關，王某買煙不付款與某甲產生沖突，是民事糾紛與王某所在單位無關。所以說本案是民事案件。他們雙方不是管理與被管理的行政法律關系，不是行政案件，不可以工商所為被告提起行政訴訟。

說明：以上答案僅供參考，如有不同觀點，可以相互溝通聯系。

根據《國家賠償法》的規定，行政賠償的范圍和不屬于賠償范圍的情況如下國家賠償法形成性考核三答案 ：可代入題目中國家賠償法形成性考核三答案 ：

《國家賠償法》第三條　行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償的權利：

（一）違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的；

（二）非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的；

（三）以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的；

（四）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；

（五）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。

　第四條　行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯財產權情形之一的，受害人有取得賠償的權利：

（一）違法實施罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰的；

（二）違法對財產采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的；

（三）違法征收、征用財產的；

（四）造成財產損害的其他違法行為。

　第五條　屬于下列情形之一的，國家不承擔賠償責任：

（一）行政機關工作人員與行使職權無關的個人行為；

（二）因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發生的；

（三）法律規定的其他情形。

答案是A國家賠償法形成性考核三答案 ，理由是《中華人民共和國國家賠償法》第四條第三項違反國家規定征收財物、攤派費用。

以下列舉《中華人民共和國國家賠償法》國家賠償法形成性考核三答案 的相關條文供參考國家賠償法形成性考核三答案 ：

第三條 行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯人身權情形之一的國家賠償法形成性考核三答案 ，受害人有取得賠償的權利：

（一）違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的；

（二）非法拘禁或者以其國家賠償法形成性考核三答案 他方法非法剝奪公民人身自由的；

（三）以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；

（四）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；

（五）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。

第四條 行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯財產權情形之一的，受害人有取得賠償的權利：

（一）違法實施罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰的；

（二）違法對財產采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的；

（三）違反國家規定征收財物、攤派費用的；

（四）造成財產損害的其他違法行為。

第五條 屬于下列情形之一的，國家不承擔賠償責任：

（一）行政機關工作人員與行使職權無關的個人行為；

（二）因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發生的；

（三）法律規定的其他情形。

第十五條 行使偵查、檢察、審判、監獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償的權利：

（一）對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的；

（二）對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的；

（三）依照審判監督程序再審改判無罪，原判刑罰已經執行的；

（四）刑訊逼供或者以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；

（五）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。

第十六條 行使偵查、檢察、審判、監獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時有下列侵犯財產權情形之一的，受害人有取得賠償的權利：

（一）違法對財產采取查封、扣押、凍結、追繳等措施的；

（二）依照審判監督程序再審改判無罪，原判罰金、沒收財產已經執行的。

第十七條 屬于下列情形之一的，國家不承擔賠償責任：

（一）因公民自己故意作虛偽供述，或者偽造其他有罪證據被羈押或者被判處刑罰的；

（二）依照刑法第十四條、第十五條規定不負刑事責任的人被羈押的；

（三）依照刑事訴訟法第十一條規定不追究刑事責任的人被羈押的；

（四）行使國家偵查、檢察、審判、監獄管理職權的機關的工作人員與行使職權無關的個人行為；

（五）因公民自傷、自殘故意行為致使損害發生的；

（六）法律規定的其他情形。